5、权利人未及时对被诉侵权游戏软件采取证据保全措施而导致无法比对的后果如何？

从举证责任和举证效果的角度出发，权利人确实应当及时对涉嫌侵权游戏软件进行保全措施，如权利人未及时保全证据且无其他证据证实侵权行为存在的情况下，权利人确实应当承担举证不能的后果；但是，当其他证据和事实能够证实侵权行为存在的可能性，即使并未达到高度盖然性的程度，人民法院亦不宜仅因无法比对而直接驳回权利人的诉讼请求。同时，人民法院还应重点考察被诉侵权人是否控制权利人未及时保全之证据，如控制，在权利人穷尽其他取证手段的情况下，还应根据实际情况决定是否推定被诉侵权软件与权利人软件实质相同。

本案中，一审法院仅以无法比对为由驳回权利人的诉讼请求是不妥当的，二审法院全面考察在案证据和事实，综合判断侵权行为实际情况的做法是值得肯定的。

（本文系张志胜原创作品，未经同意不得复制，如需转载，请注明来源）